? ? 可授予專利權的客體

? 《專利法》第二條第二款和第三款規定了：“發明，是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。實用新型，是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。”該法條是對可授予專利權的客體的一般性定義，相當于從正面角度告知了什么樣的申請符合專利保護的客體，即申請內容需要是技術方案。如果申請內容一看就不是技術方案，就可以直接判斷該申請不屬于專利保護的對象。比如，申請內容是一首詩歌等。但是，除了明顯不是技術方案的情況以外，通常情況下，從正面判斷申請是否屬于專利保護的客體并不容易。

? ? 例如，一種心理測驗方法，一種漢字編碼方法等，看似屬于技術方案，但其是否屬于專利保護的客體，還需要做進一步判斷。這時，可以根據《專利法》中的限制性法條，判斷申請內容是否屬于不可授予專利權的客體。一旦發現申請存在限制性法條中指出的明顯的客體問題，也就不需要再從正面角度來證明申請屬于不可授予專利權的客體了。不可授予專利權的客體限制性法條主要是從反面說明，具體哪些情況不能作為專利保護的客體。包括：

? ? 負面消極的內容不可授予專利權《專利法》第五條規定了：“發明創造的公開、使用、制造違反了法律、社會公德或者妨害了公共利益的，不能被授予專利權。”“對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發明創造不授予專利權。”可見，要成為專利保護的客體，基本的原則是要遵紀守法，不能對社會產生不利影響。

? ?這一類型的客體問題比較明顯，僅根據權要方案的字面內容就可以判斷。例如，用于賭博的設備、機器或工具，吸毒的器具，偽造幣、票、文、證、章的設備等都屬于違反法律的發明創造。此外，《專利法》第二十條一款規定了：“申請專利和行使專利權應當遵循誠實信用原則。不得濫用專利權損害公共利益或者他人合法權益?！薄秾＠▽嵤┘殑t》第十一條規定了：“申請專利應當遵循誠實信用原則。

? ?提出各類專利申請應當以真實發明創造活動為基礎，不得弄虛作假。”雖然《審查指南》第二部分一章對“不授予專利權的申請”作進一步說明時，提及到上述兩條規定，但是，該法條通常用于判斷非正常申請專利行為，在客體問題的判斷中鮮少出現，僅作簡單了解即可。而且，基于該法條也進一步印證了，負面消極的內容不可授予專利權。

? ? 專利客體的5大黑名單當然，也并非正面積極的申請內容都符合專利保護的客體，還得看是不是在黑名單中?！秾＠ā返诙鍡l羅列了以下五項不可授予專利權的客體，這部分內容在實際操作中往往是判斷客體問題關鍵的依據。

? ? 這五項包括：

? 1、科學發現顧名思義，科學發現指對自然界中客觀存在的物質、現象、變化過程及其特性和規律的揭示。例如，從自然界找到一種以前未知的以天然形態存在的物質，發現某種物質的某種新自然屬性等。這些內容是客觀存在的，不同于改造客觀世界的技術方案，因此不能被授予專利權。但是，需要注意的是，雖然對客觀現象的發現不屬于專利權的客體，但是對客觀現象的使用卻是符合專利權客體的。

? ?例如，發現鹵化銀在光照下有感光特性，這種發現不能被授予專利權，但是根據這種發現制造出的感光膠片以及此感光膠片的制造方法則可以被授予專利權。

? 2、智力活動的規則和方法?智力活動的規則和方法是指導人們進行思維、表述、判斷和記憶的規則和方法。如果一項權利要求僅僅涉及智力活動的規則和方法，或者除其主題名稱以外，對其進行限定的全部內容均為智力活動的規則和方法，那么這樣的方案完全沒有采用任何技術手段，因此不能被授予專利權。例如，交通行車規則、圖書分類規則、數學理論和換算方法等。但是，需要注意的是，如果一項權利要求在對其進行限定的全部內容中既包含智力活動的規則和方法的內容，又包含技術特征，則該權利要求就整體而言并不是一種智力活動的規則和方法，不應當排除其獲得專利權的可能性。針對這種類型的客體問題進行判斷比較復雜，后面會有專文深入討論。

? 3、疾病的診斷和治療方法疾病的診斷和治療方法，是指以有生命的人體或者動物體為直接實施對象，進行識別、確定或消除病因或病灶的過程。這類方法直接以有生命的人體或動物體為實施對象，無法在產業上利用，因此不能被授予專利權。例如，超聲診斷法、胃腸造影診斷法、腸造影診斷法等。但是，有的方案看似涉及疾病的診斷和治療方法，實際上確實符合專利保護的客體的。例如，在已經死亡的人體或動物體上實施的病理解剖方法，則不屬于診斷方法，不應當排除其獲得專利權的可能性。針對這種類型的客體問題進行判斷也比較復雜，后面會有專文深入討論。

? 4、動物和植物品種動物和植物品種不能被授予專利權，其通過專利法以外的其他法律法規保護，例如，植物新品種可以通過《植物新品種保護條例》給予保護。

? ? 但是，對動物和植物品種的非生物學的生產方法，可以授予專利權。例如，采用輻照飼養法生產高產牛奶的乳牛的方法；改進飼養方法生產瘦肉型豬的方法等，屬于可授予專利權的客體。

? 5、原子核變換方法以及用該方法獲得的物質原子核變換方法以及用該方法所獲得的物質關系到國的經濟、國防、科研和公共生活的重大利益，不宜為單位或私人壟斷，因此不能被授予專利權。例如，完成核聚變反應的磁鏡阱法、用加速器制造的各種放射性同位素等。

? ?但是，為實現原子核變換而增加粒子能量的粒子加速方法（如，電子行波加速法、電子駐波加速法、電子對撞法、電子環形加速法等），不屬于原子核變換方法，而屬于可被授予專利權的客體。為實現核變換方法的各種設備、儀器及其零部件等，也屬于可被授予專利權的客體。

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