? ? ? 商業方法是指實現各種商業活動和事務活動的方法，是一種對人的社會和經濟活動規則和方法的廣義解釋，例如包括：證券、保險、租賃、拍賣、投資、廣告、營銷、旅游、經驗管理、線上銷售、物流倉儲、行政管理、人力資源管理、公共事務。隨著以計算機為載體的互聯網技術迅速發展，傳統商業方法與現代互聯網技術結合日益緊密，此類含有技術特征的商業方法專利申請通常以計算機硬件設備或軟件程序為載體來實現其發明目的，使商業方法依托技術應用得到具體實現。國內近些年來業界耳熟能詳的典型訴訟案件如“共享單車”案件、“共享充電寶”案件，一度掀起了相關人員的廣泛關注。

? ? ?商業方法專利申請相比于其他類型的專利申請，先天就有技術性弱而商業規則和方法顯著的劣勢，相關人員在評判的時候很自然地將更多的注意力轉移到商業規則和方法，導致很多商業方法專利申請往往連專利客體的門檻都夠不著，對相關領域的創新主體很是不利。判斷此類含有技術特征的商業方法專利申請是否構成專利法第二條第二款規定的發明專利保護客體時，如果僅僅靠專利法第二條第二款本身的定義來評判，難度較大，實踐中頗受爭議。

? ? ? 筆者在辦理商業方法專利案件過程中也碰到了一些阻礙，暫且以札記的形式記錄下來，淺要分享。

? 阻礙一：人為將技術特征與商業規則和方法割裂看待，未進行整體考慮

????《專利審查指南》第二部分第九章規定，對一項包含算法特征或商業規則和方法特征的權利要求是否屬于技術方案進行審查時，需要整體考慮權利要求中記載的全部特征。如果該項權利要求記載了對要解決的技術問題采用了利用自然規律的技術手段，并且由此獲得符合自然規律的技術效果，則該權利要求限定的解決方案屬于專利法第二條第二款所述的技術方案。

???????很明顯，審查指南明確規定了需要整體考慮權利要求中記載的全部特征，不能將需整體考慮的技術特征強行拆分，單獨進行評價。而我們有些裁判人員在面對商業方法專利申請的方案時，尤其是技術方案較為簡單的申請時，心中早已定了駁回基調，將權重較高的商業規則和方法從整個方案中單獨拆分出來進行評價，抽象概括本申請采用的技術手段，忽略了技術特征，以及不同技術特征之間的關聯性，沒有將技術特征與商業規則作為一個整體來評價。

? ? 阻礙二：本質上使用了“技術貢獻論”的方法，來評價商業方法專利申請

? ? 如前所述，裁判人員在評價商業方法專利申請的方案時，會人為的將技術特征和商業規則和方法拆分開。進一步地，在評價這些剝離出來的技術特征時，認為其對技術進步沒有技術貢獻，將這些技術特征歸結為公知常識；在評價這些剝離出來的商業規則和方法時，認為不是技術特征。裁判人員的終結論是該申請是利用公知裝置或方法來實現商業方法，從而得出請求保護的方案整體上不是新的技術方案。

???????此種評價的方式不僅沒有法律依據，而且會導致涉及商業方法專利申請的客體審查相比于其它普通專利申請處于更不利地位。判斷“技術貢獻”本質是需要將請求保護的權利要求中對現有技術做出貢獻的技術特征剝離出來，而剝離過程實質上與判斷創造性的“三步法”中找出區別技術特征的過程是相同的，將“技術貢獻”用來評價專利保護客體明顯提高了專利申請的門檻，限制了專利制度的發展。

? ? ? 阻礙三：利用所理解的發明本意和在專利申請文件中記載的商業效果來弱化技術性

???????裁判人員在理解商業方法專利申請的申請文件時，會從背景技術部分描述的內容，以及/或者具體實施方式部分描述的內容等，來評價該申請的發明本意，而這個發明本意往往被認定是某一商業目的。并且，由于商業方法專利申請必然會達到商業效果，甚至商業效果會比技術效果看起來更為明顯一些，導致裁判人員從專利申請的發明本意來看，該申請僅僅是為了實現商業目的和達到商業效果，例如僅僅為了提高銷售額，而不是請求保護基于技術手段來實現商業方法的技術方案。忽略了基于該商業方法的技術方案所達到的技術效果，忽略了申請文件中記載的多個技術實現細節，否認了該方案屬于技術方案。

?? ? ? 隨著互聯網技術的發展，涉及電商、金融、保險、證券、租賃、拍賣、投資、營銷、廣告、經營管理等領域的商業模式創新不斷涌現，這些新商業模式市場運行效果好、用戶體驗佳，提升了資源配置和流動效率，節約了社會成本，增進了社會福利。因此，應當對此類商業模式創新中的技術方案給予積極鼓勵和恰當保護。

? ? ? 而目前，在針對商業方法專利申請進行審查時將專利客體審查與實質審查的混用情況屢見不鮮，直接在涉及商業方法專利的保護客體判斷方式中引入慣用技術手段等，僅突出強化商業上的效果，忽略和弱化技術方案所帶來的技術效果，顯然是不合適的。

? ? ? 特別是隨著數字經濟的快速發展，裁判者更應注意統籌運用好專利客體審查與實質審查各自的不同功能，對商業方法專利進行客體審查時應該遵循比新穎性和創造性審查相對寬松的審查標準，發揮客體適格性審查的底線功能。

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